Москва
Санкт-Петербург
Киев
Никосия (Кипр)
E-mail
Фактический адрес

Москва, ул. Малая Полянка, д. 12А
(рядом с м. Полянка)
Фактический адрес:

Украина, 02100, Киев,
ул. Попудренко, 1а, оф. 42

(Ближайшая станция метро – «Дарница»)

24

Февраля

2021

КОНТРОЛИРУЕМЫЕ ИНОСТРАННЫЕ КОМПАНИИ. Обсуждаем новеллы принятого законопроекта

КОНТРОЛИРУЕМЫЕ ИНОСТРАННЫЕ КОМПАНИИ. Обсуждаем новеллы принятого законопроекта

24 февраля 2021 года состоялся наш очередной бесплатный вебинар на тему: «КОНТРОЛИРУЕМЫЕ ИНОСТРАННЫЕ КОМПАНИИ. Обсуждаем новеллы принятого законопроекта».

На вебинаре наш эксперт рассмотрел следующие вопросы:

1. Основные положения о контролируемых иностранных компаниях.
Что значит «контролируемая иностранная компания» (КИК)?
Какая доля владения должна быть, чтобы обеспечить «контроль» над компанией и попасть под действие закона?
Санкции за нарушение требований об уведомлении и налогообложении прибыли?

2. Понятие «налогового резидента» в целях КИК. Условия и основные признаки, свидетельствующие о наличии «налогового резидентства» в Украине.



Ниже Вы можете ознакомиться со стенограммой нашего вебинара:

Денис:

Здравствуйте! Меня зовут Денис Кузнецов, я являюсь управляющим партнером компании Amond&Smith. Последние 15 лет мы занимаемся созданием, сопровождением нерезидентных компаний, помощью в открытии банковских счетов, консалтингом относительно международного планирования.

Тема нашего сегодняшнего вебинара — обсуждение последних изменений, которые Верховная Рада приняла относительно контролируемых иностранных компаний (КИК), вступивших в силу 01.01.2021.

Итак, КИК, по моему мнению, это одна из самых долгих пластинок, которые мы обсуждаем последние два года. Почему так долго? Первые нормы обсуждались осенью 2019 года, проголосованы они были в январе 2020 года, подписаны президентом в конце мая 2020 года, вступили в силу почти сразу.

Осенью было живое обсуждение относительно необходимых изменений во вступившие в силу нормы о КИК, и в конце года было еще одно голосование на эту тему.

За всю мою долгую карьеру юриста это одна из сложных новелл законодательства, введенная в практику, нормы которой менялись по ходу три раза. С третьей попытки можно сказать, что нормы стали более понятны и дают возможность бизнесменам готовиться к их исполнению без спешки.

На вебинаре мы рассмотрим основные положения о КИК и понятие «налоговый резидент» в целях КИК. Итак, осенью мы проводили вебинар на эту тему, основываясь на нормах Налогового кодекса, поэтому сегодня я буду останавливаться на нововведениях, на которые надо обратить внимание.

КИК — это международное понятие относительно владения иностранными компаниями, которые есть у любого физического лица в других странах. И любое государство нацелено введением такого термина на возможность налогооблагать доходы физических лиц, граждан своей страны, чтобы получать доход в том числе из всемирных источников, полученных из-за рубежа.

Эта правовая конструкция известна во многих странах, отличия только в долях, которыми должно владеть физическое лицо, чтобы быть бенефициаром такой КИК, и в критериях направленности видов доходов, которые появляются у такого физического лица.

Обычно доходы делятся на активные и пассивные, активные не подлежат налогообложению, а пассивные источники дохода физического лица облагаются налогами во многих странах.

Такая конструкция является очень популярной, Украина одна из последних стран ввела ее в действие в своем законодательстве.

Сейчас, кстати, многие страны вводят паушальный налог — фиксированная сумма, при уплате которой доход освобождается от налогообложения. Конечно, на данный момент в нашем Налоговом кодексе заложена другая философия, а именно уплата 18% налога на доходы физических лиц.

В п. 1 ст. 39 НК Украины дается определение КИК — это любое юридическое лицо, корпоративное образование (объединение) или организация (как со статусом юридического лица, так и без статуса юридического лица), зарегистрированные в иностранном государстве или на территории, находящейся под контролем физического лица — резидента Украины или юридического лица — резидента Украины.

Очень широкое понятие было дано относительно того, какие компании попадают под критерий КИК, попали также партнерства, трасты, фонды и другие учреждения и организации, созданные на основании сделки или закона иностранного государства (территории).

Какие лица признаются контролирующими лицами в данном случае? Контролирующим лицом в КИК является физическое лицо, резидент Украины (конечный бенефициар) или юридическое лицо Украины, осуществляющее прямой или опосредованный контроль над КИК, которое владеет долей в иностранном юридическом лице в размере 50% и более или в размере 10% и более, при условии, что несколько юридических/физических лиц, связанных с ними, владеют долей 50% и более этого юридического лица.

Почему такая трактовка контроля дана? С первой трактовкой понятно. Второй критерий про 10% и более с другими лицами — это завуалированное, на мой взгляд, показание о том, что если вы хотите обойти норму про 50% и размываете ее на более мелкие кусочки среди связанных физических лиц (родственники и друзья, в первую очередь), то налоговая будет иметь возможность идентифицировать всех этих лиц и указать на то, что это вы фактически владеете 50%, просто через связку других лиц, и не дать возможность кому-то не задекларировать доход, дать возможность налоговой применить какие-то санкции и попросить доплатить.

Третий момент — это отдельно или вместе с другими резидентами Украины, связанными лицами, осуществляет фактический контроль над иностранным юридическим лицом.

Самая популярная схема от ухода связи с иностранными лицами — это регистрация таких иностранных лиц на связанных, но формально не связанных близких людей (секретари, водители, юристы, друзья и т.д.).

Я так понимаю, эта норма была введена для того, чтобы позже привлечь собственника компании к ответственности на основании показаний таких третьих лиц, то есть законодательство стало настолько широкое, что обойти его все сложнее и сложнее.

Что же такое доля в КИК? Под долей в КИК понимаются корпоративные права или какие-либо другие аналогичные права, предоставляющие физическому или юридическому лицу право:

1) воздействовать на соответствующую долю голосов в высшем органе управления иностранного юридического лица (на общем собрании акционеров, участников или в другом аналогичном органе); и/или

2) на получение соответствующей части прибыли иностранного юридического лица; и/или

3) на получение соответствующей части активов иностранного юридического лица в случае его ликвидации или прекращения.

Это классический критерий доли в юрлице, согласно корпоративному законодательству многих стран.

Что же законодатель сказал о фактическом контроле в КИК? Он говорит о существенном влиянии на решения соответствующих юридических или физических лиц по заключению соглашений, распоряжению активами и прибылью, прекращению деятельности, независимо от юридического оформления такого воздействия.

То есть законодатель указал, что формальное исполнение таких указаний может быть различным, так и будет различаться фактический контроль и его отсутствие, просто даже на основании свидетельских показаний, что кто-то кому-то давал указания на те или иные сделки.

Далее идет перечень норм относительно того, что такое фактический контроль.

1. Это предоставление лицом обязательных указаний органам управления юридического лица.

2. Ведение лицом переговоров по заключению сделок юридическим лицом и согласование существенных условий таких сделок, которые в дальнейшем лишь формально утверждаются органами управления такого юридического лица.

3. Наличие у лица доверенности на осуществление существенных сделок от имени юридического лица, выданной на срок более одного года и не предусматривающей предварительного согласования таких сделок с органами управления юридического лица.

Почему я хотел остановиться на этой норме? Потому что на этой неделе наши коллеги обратили внимание юридической общественности на новую практику нашей налоговой службы относительно трактования нормы про управление компанией и возникновения права постоянного представительства на основании того, что у физического лица есть генеральная доверенность с широкими полномочиями, и это физическое лицо находится на территории Украины.

Уже существуют кейсы по первой инстанции, когда налоговая обратилась к украинскому юрлицу (основание — признание некоторых доходов выплаченными за рубеж) для того, чтобы они налогообложили компанию по ставке 15% налога у источника, в связи с тем, что, по мнению налоговой, выплата на зарубежную компанию происходила на ту, у которой есть постоянное представительство в Украине.

Факт того, что у этого иностранного юрлица было постоянное представительство, доказывался лишь наличием генеральной доверенности у физического лица — гражданина Украины, который управлял этой компанией с территории Украины.

Первая инстанция отказала налоговой в таком толковании налоговых норм, ссылаясь на то, что наличие генеральной доверенности не является гарантией возникновения постоянного представительства.

На наш взгляд, на этот кейс необходимо обратить внимание в связи с тем, чтобы пересмотреть ваши структуры с оценкой такого риска, есть ли у вас генеральные доверенности, могут ли они оказаться под пристальным вниманием налоговых служб, есть ли еще какие-либо показатели, которые говорят о том, что вы фактически управляете нерезидентной компанией.

И если, забегая вперед, мы говорим о том, что отчитываться по КИКам нам надо не сегодня и не завтра, у нас есть перенесенные сроки для этого, то вопросы постоянного представительства на основании таких норм рассматриваются уже не только во время налоговых проверок, уже выносятся уведомления и идут судебные дебаты по этому поводу. То есть будущее наступило уже сегодня.

4. Осуществление лицом операций по банковским счетам юридического лица или наличие возможности блокировать операции по таким счетам.

5. Указание лица в качестве учредителя (бенефициара, фактического выгодоприобретателя) юридического лица при открытии счетов таким юридическим лицом, за исключением случаев, если активы такого юридического лица являются частью активов траста, фонда, учреждения, другого образования без статуса юридического лица, учредителем (бенефициаром, фактическим выгодоприобретателем) которого является такое лицо.

Как известно, сейчас открыть банковский счет без раскрытия бенефициара уже невозможно, он банку известен, и на комплаенс банков возлагается ответственность за проверку представленных сведений.

В открытии банковского счета отказывают, если представленные сведения вызывают сомнения в их достоверности, особенно если бенефициар не совпадает с заявленным бизнесом. За исключением лиц, осуществляющих профессиональную деятельность в этом направлении.

КИК — это еще один из объектов налогообложения, и в первую очередь мы говорим о налогообложении так называемых вменяемых доходов, когда доход на карман не получается.

В 90% случаев это доход на банковский счет в виде дивидендных платежей, которые сейчас благодаря льготе по уплате этого налога налогооблагаются по ставке 18 разделить на 2 и плюс 1,5, то есть фактически это льготная ставка, всего лишь 10,5%.

Доходы, которые будут вменяться государством для таких физических лиц, которые не получили их в виде дивидендов и не налогообложили по льготной ставке, будут облагаться по общей ставке НДФЛ — 18%.

В Налоговом кодексе есть норма, согласно которой если КИК распределяет прибыль или ее часть в пользу контролирующего лица и такое лицо получает такие средства, если это продолжается до момента подачи отчета о КИК и включено в часть прибыли КИК, то на общий налогооблагаемый доход применяется ставка в размере 9%.

Если это произошло после представления отчета о КИК, но до окончания второго календарного года, то ставка снова 9%. Если это произошло после представления отчета о КИК и включения указанной части прибыли КИК в общий налогооблагаемый доход после окончания второго календарного года, следующего за отчетным, перерасчет налога не производится.

Другими словами, есть разные стадии подачи отчета о КИК, и в зависимости от сроков есть ставки налогообложения, по которым будет проводиться такой доход.

Теперь очень важный момент — это льготы по налогам КИК. Прибыль иностранной компании не подлежит включению в общий налогооблагаемый доход и не является объектом налогообложения на прибыль в случае соблюдения следующих условий: если между Украиной и другой юрисдикцией, где зарегистрирована такая иностранная компания, действует договор об избежании двойного налогообложения или об обмене налоговой информацией и выполняются следующие условия.

1. КИК фактически платит налог на прибыль по эффективной ставке, которая является не меньше базовой (18%) или меньше за такую ставку, но не более, чем на 5 процентных пунктов.

2. Доля пассивных доходов КИК составляет не более 50% от общей суммы доходов КИК из всех источников. Законодатель решил посмотреть именно на пассивные источники доходов, которые хотели бы обложить введением норм про КИКи.

Дальше рассмотрим вопрос об общем совокупном доходе всех КИК. Прибыль КИК не подлежит включению в доход, если общий совокупный доход всех КИК одного контролирующего лица из всех источников не превышает эквивалент в размере 2 млн евро на конец отчетного периода.

Также не подлежит включению, если КИК является публичной компанией, акции которой вращаются на признанной фондовой бирже, или КИК является организацией, которая, согласно законодательству соответствующей страны, осуществляет благотворительную деятельность и не распределяет доходы в пользу ее учредителей.

Очень важный момент про 2 млн евро. Мне кажется, дискуссия ведется уже более полугода и заключается она в том, как считать 2 млн евро. Это очень сложный вопрос, к которому нужно отнестись серьезно. Мы с коллегами пришли к выводу, что придется получать индивидуальное разъяснение налоговой службы в каждом конкретном кейсе, потому что 2 млн — это может быть общий доход или общая налогооблагаемая прибыль.

Сейчас я возвращаюсь к вопросу санкций, насколько они большие. Один из первых примеров — это слайд, который говорит о том, что непредставление контролирующим лицом отчета о КИК — штраф в размере 100 размеров прожиточного минимума для трудоспособного лица, установленного законом на 1 января налогового (отчетного) периода (на сегодня ПМ — 2270 грн).

Это довольно значительная цифра штрафа — почти 8 000 долларов. Я не помню таких больших штрафов за не уведомление о чем-либо.

Дальше несвоевременное представление контролирующим лицом отчета о КИК — штраф в размере одного размера прожиточного минимума для трудоспособного лица, установленного законом на 1 января налогового (отчетного) года, за каждый календарный день непредставления, но не более 50 размеров прожиточного минимума для трудоспособного лица, установленного законом на 1 января налогового (отчетного) периода.

Далее есть штрафы за неподачу уведомления о приобретении/отчуждении доли КИК в размере 300 размеров прожиточного минимума, не отражение в отчетности операций — штраф в размере 3% от суммы дохода КИК или 25% скорректированной прибыли КИК за соответствующий год, неотраженной в отчете КИК, в зависимости от того, какое значение больше, но не более 1000 размеров прожиточного минимума за каждый факт не отражения КИК или за все неотраженные суммы.

Неподача отчетности в течение 30 дней после крайней уплаты — штраф в размере 5 прожиточных минимумов за каждый день неподачи, но не более 300 размеров прожиточного минимума.

То есть если начать считать штрафы за неподанные или поданные не вовремя отчеты, понимаешь, что большой компании уже необходимо создавать целый комплаенс-отдел, который будет конфигурировать такие отчеты, подавать и смотреть за реакцией налоговой относительно того, все ли правильно было сделано, потому что в противном случае будут очень большие штрафы.

Теперь поговорим про пряник, который заложил законодатель в Налоговый кодекс и по которому среди консультантов тоже большая дискуссия. Законодатель сказал следующее: если вам компания не нужна, и вы хотите ее ликвидировать, для этого придумали норму про льготную ликвидацию КИК и льготное получение активов вследствие ликвидации такой КИК.

Относительно сроков принятия решения по ликвидации законодатель заложил норму, что если идея о ликвидации все-таки появится у собственника и он ее реализует до 30.06.2020, то будут большие льготы относительно порядка ликвидации компании и полученного дохода.

Но президент подписал этот закон в последние дни мая, и у людей не было времени по факту на принятие решения о ликвидации. Плюс было внесение изменений от 14.07.2020, в которых сроки окончания ликвидации продлились, и главной льготой по этой статье стало то, что активы, полученные в рамках ликвидации, не подпадают под налогообложение дохода 18%.

Была большая дискуссия по поводу 1,5% военного сбора, но эту дискуссию уже закрыли в связи с тем, что платить его все равно придется.

И эта дискуссия, хоть и имеет эмоциональную нагрузку в Парламенте, привела к тому, что все равно 1,5% от актива, который вы получите, я бы на вашем месте закладывал в бюджет соответствующей ликвидации, понимая то, на какие суммы вы можете рассчитывать при ликвидации и получении денежных средств на свой банковский счет в рамках такой ликвидации.

При ликвидации мы советуем обязательно стать акционером такой компании для того, чтобы при принятии решения о ликвидации у вас очень просто прошел платеж от ликвидатора в той юрисдикции, где вы будете ликвидироваться, чтобы в том числе платеж прошел по комплаенсу банка, который его отправляет, и банка, который будет принимать такой платеж.

Тогда будет понятно, почему такая сумма зашла на ваш банковский счет. Раньше вы были акционером и теперь приняли решение о ликвидации, составили ликвидационный баланс, у вас есть финансовая отчетность, есть ликвидационная масса, которая поступает вам на счет в пропорциональном соотношении к вашей доли или 100%.

Первой проблемой, которую вы будете решать, станет работа с комплаенс-отделом банка по поводу такой операции. А вторая проблема — как декларировать такую сумму и заполнять соответствующие бумаги по требованию налоговой службы.

И вот мы перешли к нашему главному вопросу — что же было в законопроекте № 4065, который обсуждали в прошлом году осенью и в начале зимы и надеялись на внесение изменений?

Если мы говорим о первоначальной версии, то нормы говорили о том, что в марте 2022 года все физические лица, которые подпадают под действие налоговых норм о КИК, должны были задекларировать свои активы, которые они имели на 01.01.2020.

Но законодатель все же услышал бизнес и перенес первый отчетный год на 2022 год, то есть первый отчет нужно будет подать в 2023 году. И еще есть большая льгота: если вы этого не сделаете, то штрафные санкции будут применяться только в том случае, если вы его не сдадите в 2024 году.

То есть фактически у нас первый отчетный период, к которому нужно готовиться, наступит в 2024 году. Есть время подумать, решить, что делать с активами, есть возможность структурировать свои направления бизнеса, чтобы спокойно и юридически грамотно подготовиться к изменениям относительно ваших нерезидентных компаний.

Главное изменение: льготная ликвидация — это 0% НДФЛ, военный сбор — 1,5%, было написано, что можно получать доход от номинальных собственников. Но мы не советуем пользоваться этой нормой, потому что еще надо найти таких номинальных собственников, которые захотят на себя завести деньги от ликвидации и отдать вам полную сумму, потому что у них может возникнуть свое налогообложение.

Мы советуем прийти к мысли стать реальным собственником перед ликвидацией и убрать проблемы с комплаенсом банка при перечислении денежных средств.

Введена норма о том, что нельзя применять льготную ликвидацию к предприятиям, созданным после 23.05.2020. Введена норма про постоянные представительства нерезидентов, но это тема отдельного вебинара.

И была очень сложная норма с точки зрения технического исполнения подготовки к ней: в первой редакции Налогового кодекса была фраза про то, что если вы продаете корпоративные права нерезидентной компании, которая более 50% владеет недвижимым имуществом в Украине, то необходимо было платить налог у источника в Украине.

Но очень многие возмутились такой нормой, потому что не успели подготовиться к таким резким изменениям налоговых правил. И решили их перенести на январь этого года, норма вступила в силу с января 2021 года.

Сейчас надо очень внимательно относиться к налогообложению таких доходов, если вы проводите такие сделки. Какие же существуют решения относительно норм о КИК и изменений к ним?

В первую очередь это возможность воспользоваться ликвидацией КИК, в том числе льготной. Такая история была придумана не во всех странах и уж точно не под 1,5%, этим лучше воспользоваться, конечно.

Второй вопрос — это реструктуризация. Может, лучше сосредоточиться на меньшем количестве компаний или найти юрисдикции с более выгодным налогообложением, хотя понятно, что налоги придется платить в любом случае, просто получится их минимизировать или хотя бы оптимизировать.

И один из самых популярных советов — это смена налоговой резидентности для физических лиц. Это очень популярно в странах, где простой порядок смены налоговой резидентности, где вы можете получить справку от вашей налоговой службы о том, что вы не являетесь налоговым резидентом, или у вас очень понятная правовая позиция, что вы переехали в другую страну и стали там жить, и у вас нет налогового резидентства Украины.

К сожалению, в Украине не так просто зафиксировать факт того, что вы не являетесь налоговым резидентом Украины, если вы не сдаете украинский паспорт, конечно.

Был даже случай, когда гражданин доказал свое налоговое резидентство другой страны, но позже Верховный Суд отменил это решение. Только в случае конфликта с налоговой службой такое решение возможно, поэтому к смене налоговой резидентности нужно готовиться более профессионально.

Итак, теперь наша любимая рубрика вопросов и ответов. Первый вопрос от Владислава по поводу дохода от ценных бумаг. На мой взгляд, это будет относиться к пассивным источникам дохода. Но по всем таким вопросам лучше получать налоговое разъяснение в индивидуальном порядке.

Следующий вопрос про аудиторскую компанию. Такие подтверждения очень просто берутся, поскольку во всех юрисдикциях аудиторские компании получают соответствующую лицензию на проведение такой работы. Плюс везде есть регулятор, который регулирует выдачу таких лицензий, и легко можно проверить подлинность такого свидетельства.

Вопрос о доверенности от зарубежного банка. На мой взгляд, такая вероятность низка, потому что из зарубежного банка в украинскую налоговую доверенность может попасть только в рамках какого-то уголовного разбирательства, где через механизмы автообмена налоговые органы получат такую информацию.

Так было раньше. Но за последние два года понятие банковской тайны стало очень размытым, и такую информацию получить гораздо легче, у нас много таких кейсов уже.

Вопрос Владимира про акции. Думаю, 40 000 посчитают как прибыль вследствие проведения операции. Е-резиденты Эстонии — это инструмент упрощенной коммуникации этих е-резидентов с государством Эстонии.

И такое резидентство очень просто получить: вы идете в посольство Эстонии в любой стране, проходите идентификацию и вас определяют как е-резидента, то есть как человека, которого проверили, что вы живой и вы имеете право просить что-то у Эстонии, регистрировать компанию и т.д.

К налогам Эстонии это не относится, это относится к простоте работы с государством Эстония, то есть происходит идентификация человека, а потом коммуникация с ним происходит по имейлу, потому что Эстония является одной из самых продвинутых стран в плане коммуникации государства и граждан.

Если брать общие понятия дохода из источника Украины, это мы в первую очередь говорим о процентах, которые получают нерезиденты из украинских предприятий. Дивиденды, которые получает нерезидентная компания от украинского предприятия, выплаты роялти и т.д., то есть те доходы, которые должны облагаться налогом у источника, по умолчанию ставка 15%.

Главное, что я хотел сказать, нормы отчетности по КИК перенесены на 2023 год, но надо думать, что вы будете делать в 22–23 годах уже сейчас, потому что механизмы ликвидации и структуризации сейчас очень затянуты, поэтому сроки 2–3 месяца, как было раньше, сейчас очень растянуты.

Итак, коллеги, если нет вопросов, то мы сегодня прощаемся. На все вопросы я готов ответить в личном порядке. Спасибо за внимание!


Спикеры

Кузнецов Денис

Кузнецов Денис

Управляющий партнёр украинского офиса

Узнавайте первыми о новостях, услугах, публикациях и многом другом!
Подписываясь на рассылку, вы соглашаетесь на обработку персональных данных